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【新公司法】注册资本认缴改为5年实缴和资本实缴制后可能引发的税务风险


十四届全国人大常委会第七次会议12月29日表决通过新修订的公司法,于2024年7月1日起施行。
修订后的公司法共十五章,包括总则,公司登记,有限责任公司的设立和组织机构,有限责任公司的股权转让,股份有限公司的设立和组织机构,股份有限公司的股份发行和转让,国家出资公司组织机构的特别规定,公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务,公司债券,公司财务、会计,公司合并、分立、增资、减资,公司解散和清算,外国公司的分支机构,法律责任,附则。
修订后的公司法明确,为了规范公司的组织和行为,保护公司、股东、职工和债权人的合法权益,完善中国特色现代企业制度,弘扬企业家精神,维护社会经济秩序,促进社会主义市场经济的发展,根据宪法,制定本法。


以下为重点

即将出台的新《公司法》主要十大亮点

一、完善了法定代表人制度

法定代表人是法律规定的代表公司对内对外的自然人。法定代表人代表公司对外签约,代表公司参加仲裁、诉讼等,对内可享有公司部分业务执行权。具有控制地位的法定代表人对公司存亡具有决定作用,为了激发公司活力及规范法定代表人的行为,扩大了法定代表人的选任范围及明确其经济责任,即“公司的法定代表人按照公司章程的规定,由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任。” “法定代表人因执行职务造成他人损害的,由公司承担民事责任。公司承担民事责任后,依照法律或者公司章程的规定,可以向有过错的法定代表人追偿。”,因此,公司的法定代表人权利义务对等,其责任不仅是经济责任,也有可能承担刑事责任。

二、公司应成立职工代表大会等职工民主管理组织

为完善民主管理制度为,有效维护职工合法权益,公司应成立职工代表大会等民主管理形式并赋予其相应权力。即“公司依照宪法和有关法律的规定,建立健全以职工代表大会为基本形式的民主管理制度,通过职工代表大会或者其他形式,实行民主管理。公司研究决定改制以及经营方面的重大问题、制定重要的规章制度时,应当听取公司工会的意见,并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。”因此,如果公司涉及职工重大权益时,必须听取职工意见,否则,公司决议或制度可能无效。

三、扩大了“刺破公司面纱”的股东范围

公司财产与股东财产互相独立。如果股东滥用权利,严重损害公司其他相关人利益的,应当对公司债务承担连带责任。即“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任。股东利用其控制的两个以上公司实施前款规定行为的,各公司应当对任一公司的债务承担连带责任。”因此,股东不能“损司肥私”,尤其是其他公司控制人。

四、注册资本5年内须实缴,否则“失权”

为鼓励创业,原来公司法对实缴资本年限无规定,实际中出现了很多“注水公司”,损害了利益相关人利益,降低了对注册资本的信赖,新规定“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。全体股东认缴的出资额由股东按照公司章程的规定自公司成立之日起五年内缴足。”、“有限责任公司成立后,董事会应当对股东的出资情况进行核查,发现股东未按期足额缴纳公司章程规定的出资的,应当向该股东发出书面催缴书,催缴出资。”、“公司依照前条第一款规定发出书面催缴书催缴出资,可以载明缴纳出资的宽限期;宽限期自公司发出催缴书之日起,不得少于六十日。宽限期届满,股东仍未履行出资义务的,公司可以向该股东发出失权通知,通知应当以书面形式发出,自通知发出之日起,该股东丧失其未缴纳出资的股权。”

因此,公司股东需重审查公司注册资本,如果5年内不能实缴到位的,及时通过减资程序减少注册资本,以防加重不必要的公司资本负担和股东权利的丧失。

五、完善了股东的查账权

股东的查账权是股东知情权的前提,也是行使股东的必要程序,尤其对小股东来说,因为公司信息不对称,其权利往往受到损害而救济无门。新法规定“股东可以要求查阅公司会计账簿、会计凭证。股东要求查阅公司会计账簿、会计凭证的,应当向公司提出书面请求,说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿、会计凭证有不正当目的,可能损害公司合法利益的,可以拒绝提供查阅,并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的,股东可以向人民法院提起诉讼。股东查阅前款规定的材料,可以委托会计师事务所、律师事务所等中介机构进行。”

因此,建议公司及早完善财务会计制度,实现各股东查阅权;同时,如果股东本人无财务法律知识,可聘请专业人员一同查阅。

六、完善了公司债券相关规定

新法规定,一是根据《关于国务院机构改革方案的决定》将国家发展改革委的企业债券审核职责划入中国证监会的要求,删去国务院授权的部门对公开发行债券注册的规定;二是明确公司债券可以公开发行,也可以非公开发行;三是将债券存根簿改为债券持有人名册;四是将发行可转债的公司由上市公司扩大到所有股份有限公司;五是增加债券持有人会议决议规则和效力的规定,增加债券受托管理人相关规定。

七、增加了简易注销公司程序

为净化市场主体,充分利用市场资源。对市场主体实行有效进退管理,防止“僵死公司”出现,新法增加了简易注销程序,即“公司在存续期间未产生债务,或者已清偿全部债务的,经全体股东承诺,可以通过简易程序注销公司登记。通过简易程序注销公司登记,应当通过统一的企业信息公示系统予以公告,公告期限不少于二十日。公告期限届满后,未有异议的,公司可以在二十日内向公司登记机关申请注销公司登记。”

因此,如公司符合注销条件,建议及时注销,防止不必要的连带法律责任。

八、公司失信行为纳入诚信记录

诚信经营是立企之本。对一些不诚信的公司,规定了公司从事经营活动应当,诚实守信,建议在法律责任一章中对诚信记录作出规定,比如规定将公司的违法、违约等失信行为纳入诚信记录,并向社会公开。

九、对公司高管薪酬作出限制性规定等

实践中,已经出现了“企业破产、高管发财”现象,但目前尚没有针对民营企业高管薪酬的有关约束性规定。为助力国家共同富裕战略实施,从缩小收入分配差距角度入手,建议酌情考虑将限制企业高管薪酬的内容纳入公司法修订草案。

十、完善法律责任相关规定

增加规定,对虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他诈骗手段隐瞒重要事实取得公司登记的直接负责主管人员和其他直接责任人员处以一万元以上五万元以下的罚款;对违反会计法、资产评估法等的违法行为,规定按照会计法、资产评估法、注册会计师法等法律、行政法规的规定处罚。




资本实缴制后可能引发的税务风险

本次公司法修订其中一个最显著的变化是恢复了公司注册资本的实缴制,公司法第四十七条:有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。全体股东认缴的出资额由股东按照公司章程的规定自公司成立之日起五年内缴足

注册资本实行实缴制度后,规定期限内将公司的注册资本金到位会成为未来很多公司要解决的问题。未来可能会产生很多过桥资金的使用,而在过桥资金使用过程中,必然会导致资本实缴后再将资金抽回的操作。

资本金抽回除了面临抽逃出资的法律风险,还会产生严重的税务风险税务风险产生的原因是:资本金抽回财务处理上必定将其作为资金拆借借出,资金拆借就会产生资金利息收入。虽然公司实际操作中该部分是无偿的资金拆借,但根据税法规定,公司对外的一些无偿行为是需要视同销售纳税的。视同销售主要涉及增值税、企业所得税两大税种:

一、增值税

《财政部 国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》(财税〔2016〕36 号)附件 1《营业税改征增值税试点实施办法》第十四条规定:下列情形视同销售服务、无形资产或者不动产:(一)单位或者个体工商户向其他单位或者个人无偿提供服务,但用于公益事业或者以社会公众为对象的除外。

财税〔2016〕36 号)附件 1后附的《销售服务、无形资产、不动产注释》第一条第(五)项规定:融服务,是指经营金融保险的业务活动。包括贷款服务、直接收费金融服务、保险服务和金融商品转让。贷款,是指将资金贷与他人使用而取得利息收入的业务活动。各种占用、拆借资金取得的收入,包括金融商品持有期间(含到期)利息(保本收益、报酬、资金占用费、补偿金等)收入、信用卡透支利息收入、买入返售金融商品利息收入、融资融券收取的利息收入,以及融资性售后回租、押汇、罚息、票据贴现、转贷等业务取得的利息及利息性质的收入,按照贷款服务缴纳增值税。

因此,根据上述规定,企业对外的无偿借款需要视同提供贷款服务缴纳增值税。

关于延续实施医疗服务免征增值税等政策的公告》(财政部 税务总局公告2023年第68号)规定:至2027年12月31日,对企业集团内单位(含企业集团)之间的资金无偿借贷行为,免征增值税。

因此,如果关联企业之间的无偿借款属于企业集团内单位(含企业集团)之间的资金无偿借贷行为,可以享受免征增值税优惠。

二、企业所得税

《中华人民共和国企业所得税法实施条例》第二十五条:企业发生非货币性资产交换,以及将货物、财产、劳务用于捐赠、偿债、赞助、集资、广告、样品、职工福利或者利润分配等用途的,应当视同销售货物、转让财产或者提供劳务,但国务院财政、税务主管部门另有规定的除外。


根据《中华人民共和国企业所得税法实施条例》第二十五条规定:只有将“货物、财产、劳务”无偿对外提供的行为才被定义为企业所得税视同销售行为,而企业所得税中的“劳务”与增值税中的“劳务”并非同一概念,根据《中华人民共和国企业所得税法实施条例》第十五条规定,企业所得税法第六条第(二)项所称提供“劳务”收入,是指企业从事建筑安装、修理修配、交通运输、仓储租赁、金融保险、邮电通信、咨询经纪、文化体育、科学研究、技术服务、教育培训、餐饮住宿、中介代理、卫生保健、社区服务、旅游、娱乐、加工以及其他劳务服务活动取得的收入。

《企业所得税法》规定:企业与其关联方之间的业务往来,不符合独立交易原则而减少企业或者其关联方应纳税收入或者所得额的,税务机关有权按照合理方法调整。关联企业一方将资金无偿提供给另一方使用,由于关联关系的存在,使得此项交易不符合独立交易原则,税务机关可以根据合理方法对上述交易作特别纳税调整。另根据《国家税务总局关于印发〈特别纳税调整实施办法(试行)〉的通知》(国税发〔2009〕2号)规定,实际税负相同的境内关联方之间的交易,只要该交易没有直接或间接导致国家总体税收的减少,原则上不作转让定价调整。如果A公司与B公司企业所得税实际税负相同,对上述交易原则不作特别纳税调整。

因此,企业所得税视同销售的“劳务”收入,并不包括利息收入,利息收入在《企业所得税法》第六条中,属于独立于劳务收入外的单独收入项目,因此企业对外无偿拆借资金,并不属于企业所得税规定的视同销售。同时,如果资金拆借的两个企业所得税实际税负相同,税务局也不会对此无偿交易进行纳税调整。

综合以上分析,资本金抽回产生的税务风险需要分以下四种情况来看:

1、资本金抽回挂账借给股东个人;2、资本金抽回挂账借给其他自然人;3、资本金抽回挂账借给集团内关联企业;4、资本金抽回挂账借给其他企业。

相对来说,第一种情况税务风险是最大的,第三种情况税务风险是最小的。第一种情况的税务风险主要有两种:
1、需按市场公允价格视同销售计算利息收入缴纳增值税。
2、个人股东长时间借款不还,根据税法规定将视为企业对个人股东的红利分配,依照“利息、股息、红利所得”项目计征20%个人所得税。

第三种情况税务风险最小的原因是企业集团内单位之间的资金无偿借贷行为,免征增值税。需要注意的是,并不是所有的关联企业之间的资金无偿借贷行为均免征增值税,也不是所有母子公司之间的资金无偿借贷行为均免征增值税,而是企业集团内单位(含企业集团)之间。如何符合企业集团内单位的关系,一定要对照企业集团属性认定和形式要求,以免产生涉税风险。

总结:资本金实行五年期限内实缴制后必定会引起大额注册资本金的公司采取减资或过桥资金出资情形,在现在以数治税的环境下,资本金抽回的资金拆借行为可能会成为税务监管的重点对象。因此,公司在应对资本金实缴时最好咨询专业财税人士的意见,以更好的应对潜在的税务风险。





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